Налоговый режим Италии

Однако, в соответствии с правилами бухгалтерского учета, установленными для SPV Банком Италии, активы и денежные обязательства, а также любые другие ценности, имеющие прямое отношение к секьюритизации прав должны рассматриваться как забалансовые активы, денежные обязательства и ценности. Как следствие, отнесение прав, обязательств, возникающих из выпуска долговых обязательств (notes), а также всех денежных средств к забалансовым, итальянская доктрина рассматривает доходы, полученные SPV от выплаты процентов и другой выручки, а также проценты по долговым обязательствам, связанные с секьюритизацией, как не подлежащие включению в налогооблагаемую базу по налогам на доходы SPV.
Данная позиция строится на том, что согласно ст.52 ICTA статьи доходов и статьи расходов должны учитываться при оценке облагаемого дохода только в пределах требований, установленных для отчета о прибылях и убытках соответствующего налогоплательщика.
Тем не менее, необходимо отметить, что итальянские налоговые органы еще не высказали свою точку зрения по данному вопросу, а, следовательно, они могут предпочесть более консервативное видение данного вопроса, в соответствии с которым весь доход, полученный SPV подлежит налогообложению не смотря на систему бухгалтерского учета. Данная позиция может основываться на буквальном толковании нормы ст.75(3) ICTA, устанавливающей, что доходы и другие поступления, любого вида и происхождения относятся к доходам, даже если они не были включены в отчет о прибылях и убытках.
В том случае если Министерство Финансов Италии примет данную позицию, то любое превышение доходов от полученных прав требования, над процентами, выплачиваемыми по долговым обязательствам и другими расходами, связанными со сделкой, будут облагаться налогом по указанным выше правилам.
В виду существующей неопределенности относительно налогового режима применимого к SPV, с вступлением в силу Закона №130/99, касающегося сделок по секьюритизации, выпуск долговых обязательств обычно строится таким образом, чтобы сравнять полученный SPV доход вычетом из него расходов.

3. Налоговый режим услуг

^ Servicer (услогодатель) – компания, занимающаяся управлением SPV.

В соответствии с Законом №130/99, сбор денежных средств и другая деятельность, относящаяся к управлению переданными правами (деятельность по управлению) должна осуществляться самостоятельным юридическим лицом (назначенным услугодателем (denominated servicer)), а не самим SPV.
SPV уплачивает услугодателю вознаграждение за оказываемые управленческие услуги. Данное вознаграждение (в случае уплаты итальянской компанией) не облагается в Италии какими-либо налогами у источника (withholding tax) или замещающими налогами (substitute tax). Однако данные суммы вознаграждения включаются в налогооблагаемую базу услугодателя по налогам IRPEG и IRAP.
Спорные вопросы могут возникнуть в связи с НДС при выплате вознаграждения услугодателю. Согласно итальянскому Закону об НДС, несмотря на то, что услуги, оказываемые услугодателем, всегда подпадают под применение Закона об НДС, к ним применяются различные режимы в зависимости от характера оказываемых услуг. Так, в случае квалификации услуг как «сбор кредита и взыскание посредством внесудебных процедур» (riscossione) или «управление кредитами, полученными от организации, выдавшей их» (gestione dei crediti da parte del concedente), они будут рассматриваться как освобожденные от уплаты НДС. При этом «принудительное взимание кредита и взыскание его через судебные инстанции» (recupero) и «управление кредитами, полученными от организаций, не выдававших их» облагается НДС по ставке 20%.
В реальности бывает довольно сложно отделить деятельность, квалифицируемую как recupero (например, услуги юристов, участвующих в судебных заседаниях), облагаемую НДС, и деятельность, квалифицируемую как riscossione, и не облагаемую НДС. Грань между ними довольно тонкая и в настоящее время ни законодательство об НДС, ни административная, ни судебная практика не проводят четких различий между двумя, указанными выше видами услуг.
В виду того, что услуги, указанные выше, имеют различный налоговый режим, то обычной практикой является подтверждение раздельного дохода, полученного по операциям, подлежащим обложению НДС и операциям, не подлежащим обложению НДС. В случае, если организация не ведет раздельного учета доходов по операциям подлежащим налогообложению и операциям, не подлежащим налогообложению, то высока вероятность того, что итальянские налоговые ораны будут расценивать данную деятельность как подлежащую обложению НДС.

4. Налоговый режим владельцев долговых обязательств

4.1. Проценты по долговым обязательствам

Согласно ст. 6(1) Закона 130/99 долговые обязательства, выпущенные SPV, инкорпорированного в соответствии с Законом 130/99, являются объектом обложения подоходного налога, который обычно применяется к облигациям, выпускаемым открытой публичной компанией с ограниченной ответственностью (public limited company), чьи акции свободно обращаются на регулируемых итальянских рынках.
В соответствии с Постановлением (Legislative Decree) №239 от 01.04.1996г. в случае если первоначальная дата платежа по долговому обязательству свыше 18 месяцев:
1) замещающий налог на проценты и другие выплаты по долговому обязательству уплачивается по ставке 12,5% в отношении резидентов Италии:
- физических лиц (за исключением лиц, передавших управление их финансовыми активами уполномоченному посреднику и выбравших Режим Управления Активами (Asset Management Regime));
- некоммерческих партнерств;
- некоммерческих организаций;
- инвестиционных фондов недвижимости, образованных до 26.09.2001г., в соответствии с Законом №86 от 25.01.1994г.;
- организаций освобожденных от уплаты налога на корпорации;
- нерезидентов, которым не предоставлено освобождение от налога Постановлением №239
2) никакими подоходными налогами (взимаемые в форме налога у источника или иным образом) не облагаются проценты и иные выплаты в отношении:
- итальянских резидентных организаций, инвестиционных фондов, пенсионных фондов, постоянных представительств нерезидентов или инвестиционных фондов недвижимости, образованных после 26.09.2001г. или до этого, в случае если управляющей компанией выбран режим, установленный Законодательным Постановлением (Law Decree) №350 от 25.09.2001г.
- нерезидентов, без образования постоянного представительства в Италии, являющихся налоговыми резидентами страны, имеющей соглашение об обмене информацией с Республикой Италия (страны, утвержденные Приказом Министерства от 04.09.1996г. (Ministerial Decree)) и не являющихся резидентами стран с привилегированной налоговой системой (страны, утвержденные Приказом Министерства от 23.01.2002г. (Ministerial Decree)).
- организаций-инвесторов (французские инвестиционные компании открытого типа (open-ended investment companies) и американские пенсионные фонды), инкорпорированных в одной из стран, утвержденных Приказом Министерства от 23.01.2002г.
Однако в случае если нерезидент-инвестор не отвечает одному из требований, указанных выше, то он подлежит обложению налогам на общих основаниях.
Как уже указывалось, данный налоговый режим применяется к долговым обязательствам с первоначальной датой платежа свыше 18 месяцев. В противном случае будет уплачиваться налог у источника (уплачиваемый по ставке 27% или по пониженной ставке на основании соответствующего налогового соглашения).
Освобождение нерезидентам предоставляется в том случае если они следуют требованиям и процедурам, установленным в Постановлении 239/96. В частности нерезиденты – владельцы долговых обязательств должны:
- размещать долговые обязательства прямо или опосредовано в учреждениях, квалифицируемых как «банк второго уровня» (second level bank) (итальянский резидентный банк или итальянский финансовый посредник, назначенный для установления прямых отношений посредством электронной связи с налоговыми органами Италии или Euroclear или Clearstream);
- предоставлять в итальянские налоговые органы до приобретения долговых обязательств личную декларацию, в которой указывается, что нерезидент-владелец долговых обязательств является бенефициаром по процентам и другим выплатам по долговому обязательству.

4.2. Досрочное погашение долговых обязательств

В том случае, когда долговые обязательства с первоначальной датой платежа свыше 18 месяцев погашаются до истечения 18 месячного срока целиком или частично, тогда на эмитенте лежит обязанность по уплате налога, равного 20% от процентов, начисленных по долговым обязательствам.

4.3. Налог на капитал (Capital Gains Tax)

4.3.1. Физические лица

Прирост капитала определяется как разница между полученным доходом и понесенными расходами на участие в акционерном капитале. Прирост капитала, полученный резидентом физическим лицом, не занимающимся предпринимательской деятельностью, является объектом обложения замещающего налога, который замещает подоходный налог на данный доход, взимаемого по ставке 12,5%.
При этом физическое лицо может выбрать один следующих режимов:
- Regime della Dichiarazione (обычный режим). На основании ст. 5 Постановления № 461 от 21.11.1997г. налогоплательщик должен включать общий прирост капитала, полученный в отчетном году, без учета каких-либо капитальных убытков, в декларацию о подоходном налоге, определить сумму налога и уплатить ее по ставке 12,5%. Убытки, превышающие прирост капитала, могут быть перераспределены на последующие четыре года относительно прироста капитала.
- Regime del Resparmio Gestito. На основании положений ст. 7 Постановления №461 долговые обязательства включаются в дискреционный портфель ценных бумаг (discretionary investment portfolio), управляемый уполномоченным финансовым посредником (банком, биржевым брокером и др. уполномоченными финансовыми посредниками). Замещающий налог взимается по ставке 12,5% на прирост цены портфеля ценных бумаг (даже в случае не получения налогоплательщиком дохода) в конце налогового года. Налог уплачивается непосредственно финансовым посредником от имени налогоплательщика и освобождает налогоплательщика от каких-либо последующих обязательств по подоходному налогу.
- Regime del Risparmio Amministrato. В соответствии со ст. 6 Постановления долговое обязательство должно быть размещено у профессионального финансового посредника (банка, биржевого брокера или др. уполномоченными финансовыми посредниками), который вправе исчислить и уплатить от имени налогоплательщика замещающий налог в размере 12,5% от прироста капитала (без вычета убытков), полученного от каждой операции с долговым обязательством в соответствующем году. Замещающий налог освобождает налогоплательщика от каких-либо последующих обязательств по подоходному налогу. Убытки, превышающие прирост капитала могут переноситься на следующие четыре года относительно прироста капитала. Данный режим обеспечивает анонимность налогоплательщика.

4.3.2. Налоговые последствия корпорации, партнерства
и постоянного представительства нерезидентов

Прирост капитала рассчитывается (в случае если долговые обязательства учитывались как финансовые основные средства) как разница между 1) ценой по которой долговые обязательства были отражены в финансовой отчетности инвестора 2) суммой полученной от размещения долговых обязательств, реализуемых компаниями. При этом доходы корпорации, партнерства и постоянного представительства нерезидентов не являются объектом обложения налога у источника или замещающего налога, но должны включаться в совокупный доход соответствующего лица по общим правилам.
В случае если долговые обязательства учитывались как основные средства в течение трех лет, предшествующих отчетному году, в котором он были размещены, то соответствующий прирост капитала может облагаться в равных долях в течение максимум пяти отчетных лет. Прирост капитал может уменьшаться за счет издержек и расходов.
В случае если долговые обязательства учитывались как ценные бумаги в свободном обращении, инвестор должен включить в совокупный доход сумму, равную разнице между 1) суммой полученной при реализации ценных бумаг и 2) разницей в цене ценных бумаг по данным его финансовой отчетности.

4.3.3. Налоговые последствия нерезидентных компаний без образования постоянного представительства

Согласно общему правилу нерезиденты - физические или юридические лица регулируются теми же правилами, что и физические лица резиденты Италии.
Однако, законодательство Италии устанавливает два случая освобождения от уплаты налога на прирост капитала, основывающиеся на следующем:
- размещение долговых обязательств, котирующихся на рынке ценных бумаг в Италии или за рубежом, даже в случае физического местонахождения долговых обязательств в Италии;
- размещение долговых обязательств, не котирующихся на рынке ценных бумаг (даже в случае физического местонахождения долговых обязательств в Италии) осуществленное лицом, являющимся резидентом одного из государств из списка, утвержденного Министерским Постановлением, или организацией-инвестором, инкорпорированной в одном из указанных государств.
Однако, касательно некотирующихся долговых обязательств, правила, указанные выше, не исключают применения положений налоговых соглашений, в случае если их положения более благоприятны для налогоплательщика.
В частности большинство налоговых соглашений Италии устанавливают, что любой прирост капитала, полученный от долговых обязательств нерезидентом, должен облагаться только в стране регистрации (для налоговых целей) продавца. Таким образом, прирост капитала, полученный от продажи долговых обязательств нерезидентом, не будет облагаться в Италии (в смысле соглашений об избежании двойного налогообложения).

4.3.4. Налоговые последствия пенсионного фонда

Прирост капитала, полученный пенсионным фондом (регулирующимся положениями Постановления №124 от 21.04.1993г.), не будет облагаться налогом у источника или замещающим налогом, но они будут включены в совокупный результат деятельности пенсионного фонда за год. Данный результат облагается замещающим налогом по ставке 11%.

4.3.5. Налоговые последствия общественного инвестиционного фонда

Прирост капитала, полученный общественным инвестиционным фондом, не будет облагаться налогом у источника или замещающим налогом, но он будет включен в совокупный результат деятельности инвестиционного фонда за год. Данный результат облагается замещающим налогом по ставке 12,5%.

5. Применение мер противодействия злоупотреблению по сделкам секьюритизации

На основании принципов, заложенных в ст.37-bis Положения №600 от 29.09.1973г., налоговые органы вправе отменять налоговые преимущества, возникающие от определенных сделок, которые подпадают под перечень, установленный в ст. 37-bis, и которые:
- не основаны на действительных экономических причинах;
- нацелены на обход обязательств или запретов, установленных налоговым законодательством;
- нацелены на снижение налога или возврат налога, который в другом случае не возникает.
Таким образом, основанием для применения налоговыми органами мер по отмене налоговых преимуществ является наличие указанных выше обстоятельств. При осуществлении секьюритизации по Закону 130/99 итальянские налоговые органы могут оспорить сделку на том основании, что SPV является просто притворной организацией, участвующей в конструкции с единственной целью позволить оригинатору вычитать из налогооблагаемой базы убытки по сделке уступки прав требования. При этом SPV пользуется льготой на освобождение от уплаты подоходного налога.
Возможное применение ст.37-bis зависит от фактических обстоятельств дела и особенностей самой сделки. Однако в случае если сделка имеет под собой действительные экономические причины и не совершается исключительно для уменьшения налогооблагаемой базы, то ст. 37-bis не может применяться. То обстоятельство, что оригинатор будет косвенно обогащаться за счет того, что владельцы долговых обязательств являются нерезидентами и освобождены от уплаты налога у источника, не должно рассматриваться как налоговое злоупотребление.